申請(qǐng)人：旺旺（中國(guó)）投資有限公司
委托代理人：北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司
被申請(qǐng)人：漯河聯(lián)泰食品有限公司

申請(qǐng)人于2019年7月31日對(duì)第22819144號(hào)“搖搖凍”商標(biāo)（以下稱(chēng)爭(zhēng)議商標(biāo)）提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，我局予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
申請(qǐng)人的主要理由：申請(qǐng)人及其關(guān)聯(lián)公司作為食品飲料行業(yè)的知名企業(yè)，通過(guò)多年的努力取得了一定成績(jī)。“搖滾”果凍作為“旺仔”、“旺旺”具有較高知名度商標(biāo)的系列品牌，在全國(guó)范圍內(nèi)具有較高知名度。爭(zhēng)議商標(biāo)與申請(qǐng)人引證的第4831329號(hào)、第15061920號(hào)“搖滾”商標(biāo)（以下稱(chēng)引證商標(biāo)一、二）構(gòu)成相同或類(lèi)似商品上的近似商標(biāo)。爭(zhēng)議商標(biāo)構(gòu)成對(duì)申請(qǐng)人在先使用并具有一定影響力“搖滾凍”商標(biāo)的搶注。被申請(qǐng)人申請(qǐng)注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)具有明顯的主觀惡意行為，違反了誠(chéng)實(shí)信用原則。如核準(zhǔn)爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》（以下稱(chēng)《商標(biāo)法》）第七條、第十條第一款第（七）項(xiàng)、第三十條、第三十二條和第四十四條第一款的規(guī)定，申請(qǐng)人請(qǐng)求宣告爭(zhēng)議商標(biāo)無(wú)效。
申請(qǐng)人提交了以下主要證據(jù)（復(fù)印件形式）：1、爭(zhēng)議商標(biāo)及引證商標(biāo)相關(guān)信息；2、商標(biāo)聯(lián)合使用聲明、關(guān)聯(lián)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；3、申請(qǐng)人商標(biāo)所獲部分榮譽(yù)情況；4、申請(qǐng)人“旺旺”、“旺仔”、“搖滾凍”品牌的廣告宣傳及銷(xiāo)售發(fā)票等情況。
被申請(qǐng)人在規(guī)定期限內(nèi)未予答辯。
經(jīng)審理查明：1、爭(zhēng)議商標(biāo)由被申請(qǐng)人于2017年2月14日申請(qǐng)注冊(cè)，經(jīng)異議程序，于2019年5月28日取得注冊(cè)，核定使用在第29類(lèi)肉、魚(yú)制食品、水果罐頭等商品上。
2、在爭(zhēng)議商標(biāo)申請(qǐng)日前，引證商標(biāo)一、二分別核定使用在第29類(lèi)肉罐頭、果凍等商品上。至本案審理時(shí)，引證商標(biāo)一、二均為申請(qǐng)人名下有效商標(biāo)。
我局認(rèn)為，鑒于本案爭(zhēng)議商標(biāo)于2019年11月1日《商標(biāo)法》修改決定實(shí)施前已獲準(zhǔn)注冊(cè)，根據(jù)法不溯及既往原則，本案實(shí)體問(wèn)題應(yīng)適用2013年《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定。又因我局于2019年11月1日以后審理本案，故本案程序問(wèn)題適用2019年《商標(biāo)法》。
我局認(rèn)為，申請(qǐng)人請(qǐng)求宣告爭(zhēng)議商標(biāo)無(wú)效所援引的2013年《商標(biāo)法》第七條為總則性條款，其實(shí)質(zhì)內(nèi)涵已體現(xiàn)在2013年《商標(biāo)法》相關(guān)實(shí)體規(guī)定之中。我局將根據(jù)當(dāng)事人評(píng)審理由、提交的證據(jù)適用2013年《商標(biāo)法》的相應(yīng)實(shí)體條款審理本案。
一、本案中，爭(zhēng)議商標(biāo)為漢字組合“搖搖凍”，引證商標(biāo)一、二均為漢字組合“搖滾”。爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)一、二在文字構(gòu)成、呼叫、整體印象等方面尚可區(qū)分，不構(gòu)成近似商標(biāo)。因此，爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)一、二未構(gòu)成2013年《商標(biāo)法》第三十條所指使用在同一種或類(lèi)似商品上的近似商標(biāo)。
二、2013年《商標(biāo)法》第三十二條對(duì)于在先使用商標(biāo)保護(hù)的適用要件之一是，該商標(biāo)在爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)日之前，已經(jīng)在與爭(zhēng)議商標(biāo)使用的商品相同或與之相類(lèi)似的商品上使用，并為一定范圍內(nèi)相關(guān)公眾所知曉。本案中，申請(qǐng)人提交的所榮譽(yù)、廣告宣傳及銷(xiāo)售發(fā)票等證據(jù)，大部分為申請(qǐng)人“旺旺”、“旺仔”等商標(biāo)的宣傳使用情況，雖部分圖片及發(fā)票顯示了“搖滾凍”商標(biāo)，但該證據(jù)不能證明其先于爭(zhēng)議商標(biāo)在與之相類(lèi)似的肉、魚(yú)制食品等商品上使用與爭(zhēng)議商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)并使之達(dá)到一定影響。因此，爭(zhēng)議商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)未違反2013年《商標(biāo)法》第三十二條后半句之禁止性規(guī)定。
三、2013年《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)所指的“帶有欺騙性”是指商標(biāo)對(duì)其指定使用的商品或服務(wù)的質(zhì)量等特點(diǎn)作了超過(guò)固有程度的表示，容易使公眾對(duì)商品或服務(wù)的質(zhì)量等特點(diǎn)產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。2013年《商標(biāo)法》第四十四條第一款所指的“以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)”的情形涉及的是撤銷(xiāo)商標(biāo)注冊(cè)的絕對(duì)事由，這些行為損害的是公共秩序或公共利益，或是妨礙商標(biāo)注冊(cè)管理秩序的行為。鑒于尚無(wú)充分理由可以認(rèn)定爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)存在上述情形，因此申請(qǐng)人相關(guān)主張不能成立。
依照2019年《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第四十四條第三款、第四十五條第二款和第四十六條的規(guī)定，我局裁定如下：
爭(zhēng)議商標(biāo)予以維持。
當(dāng)事人如不服本裁定，可以自收到本裁定書(shū)之日起三十日內(nèi)向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院起訴，并在向法院遞交起訴狀的同時(shí)或者至遲十五日內(nèi)將該起訴狀副本抄送或者另行書(shū)面告知我局。

合議組成員:黃會(huì)芳
李佳潔
劉浩

2020年04月29日